NDA unilatéral ou réciproque, lequel choisir et quand

Un accord de confidentialité, ou NDA (non-disclosure agreement), est un engagement de garder certaines informations privées. On en signe un avant de partager quelque chose qu'on ne veut pas voir répété : un plan de produit, un fichier clients, une grille de prix, une présentation, la façon dont votre entreprise fonctionne. C'est l'un des contrats les plus courts du monde des affaires, et l'un des plus mal compris.

Nous voyons ci-dessous ce que fait un NDA, quand un NDA unilatéral convient et quand un NDA réciproque est plus juste, et quelles parties lire attentivement avant de signer ou d'envoyer le vôtre. Ce sont des informations générales, pas un conseil juridique. Les règles diffèrent selon les pays et les États, donc quand l'enjeu est important, faites examiner le document par un avocat de chez vous.

Ce que fait un NDA, et ce qu'il ne fait pas

Un NDA fait trois choses. Il définit ce qui est confidentiel. Il dit ce que la partie qui reçoit l'information peut et ne peut pas en faire. Et il prévoit ce qui se passe si quelqu'un rompt l'engagement.

Il ne rend pas l'information secrète par lui-même. Si quelqu'un est résolu à abuser de ce que vous avez partagé, un NDA vous donne un recours juridique après coup, pas un cadenas. C'est pourquoi la première protection est toujours de partager moins : donnez aux gens ce dont ils ont besoin pour l'objectif visé et rien de plus, et gardez les parties les plus sensibles pour la fin, voire ne les partagez pas.

Un NDA ne transforme pas non plus une idée en propriété. Il protège la confidentialité de ce que vous avez divulgué. Il n'empêche pas quelqu'un d'avoir indépendamment la même idée.

NDA unilatéral : une partie communique, une partie protège

Dans un NDA unilatéral, parfois appelé à sens unique, une partie divulgue et l'autre reçoit. Seule la partie qui reçoit est engagée.

Utilisez un NDA unilatéral quand l'information circule vraiment dans un seul sens :

• Vous allez montrer vos plans à un fournisseur, à un freelance ou à un prestataire, et il n'a rien de confidentiel à vous montrer.
• Vous recrutez ou intégrez quelqu'un qui verra les données de vos clients.
• Vous briefez une agence sur un lancement qui n'a pas été annoncé.
• Un investisseur ou un acheteur examinera vos chiffres avant une transaction.

L'avantage est qu'il est court et simple, et qu'il protège la partie qui a besoin de l'être. Le risque est qu'il paraisse déséquilibré si l'autre partie va aussi partager quelque chose. Dans ce cas, un NDA unilatéral laisse ses informations sans protection, et une contrepartie loyale demandera un NDA réciproque.

Notre modèle de NDA unilatéral gratuit couvre ce cas, et se télécharge en Word ou en PDF.

NDA réciproque : les deux parties communiquent, les deux protègent

Dans un NDA réciproque, parfois appelé bilatéral, chaque partie peut divulguer et chacune s'engage à protéger ce qu'elle reçoit.

Utilisez un NDA réciproque quand les deux parties échangeront des informations sensibles :

• Deux entreprises explorent un partenariat ou un projet commun.
• Une entreprise et un fournisseur conçoivent ensemble quelque chose.
• Une éventuelle fusion ou un investissement où les deux parties ouvrent leurs comptes.
• Deux freelances s'associent pour répondre à un marché plus important.

Un NDA réciproque est généralement plus facile à faire accepter, parce qu'aucune des parties n'a l'impression de porter tout le risque. Il évite aussi le moment délicat où le premier NDA se révèle ne pas couvrir ce que l'autre partie veut ensuite partager. Si vous hésitez et que les discussions peuvent aller dans les deux sens, un NDA réciproque est le point de départ le plus sûr.

Voici le modèle de NDA réciproque, lui aussi gratuit et à remplir en ligne.

Les clauses à lire attentivement

Quel que soit le type choisi, ce sont les parties où les accords diffèrent et où les problèmes apparaissent.

Définition des informations confidentielles

S'agit-il de tout ce que l'autre partie apprend, ou seulement de ce qui est marqué « confidentiel » ? Une définition large protège davantage mais peut être plus difficile à défendre. Une définition étroite est plus claire mais peut laisser des trous. Beaucoup d'accords couvrent les informations marquées confidentielles ainsi que celles qu'une personne raisonnable comprendrait comme confidentielles.

Les exceptions

Presque tous les NDA excluent les informations déjà publiques, que le destinataire connaissait déjà, qu'il a développées de manière indépendante, ou qui viennent d'un tiers libre de les partager. Ces exceptions sont normales et justes. Vérifiez qu'elles figurent dans l'accord, et qu'elles ne peuvent pas être étirées au point de vider l'accord de son sens.

Usage autorisé

Le destinataire ne doit pouvoir utiliser l'information que pour l'objectif indiqué, par exemple « pour évaluer un éventuel partenariat ». Sans cela, l'accord dit ce qu'il ne doit pas répéter aux autres, mais pas ce qu'il peut en faire lui-même.

Qui d'autre peut la voir

Les destinataires ont souvent besoin de partager l'information avec leurs propres employés, conseillers ou prestataires. Les bons accords ne l'autorisent qu'envers les personnes qui ont besoin de la connaître et qui sont tenues par des obligations similaires, et rendent le destinataire responsable de leurs actes.

Sa durée

Fixez une durée adaptée à l'information. La date de lancement d'un produit cesse d'être secrète le jour du lancement. Un secret d'affaires comme une formule peut nécessiter une protection aussi longtemps qu'il reste secret. Beaucoup d'accords utilisent une durée déterminée pour les informations générales et une protection plus longue pour les secrets d'affaires. Une durée trop longue peut rendre l'accord plus difficile à conclure, et une durée trop courte peut vous laisser exposé.

Restitution ou destruction

Que deviennent les documents et les fichiers à la fin ? La réponse habituelle est que le destinataire les restitue ou les supprime sur demande, et confirme l'avoir fait, avec une exception raisonnable pour les copies que la loi ou les sauvegardes l'obligent à conserver.

Loi applicable et litiges

Quelle loi, de quel pays ou de quel État, s'applique, et où un litige serait-il jugé ? C'est plus important qu'on ne le croit quand les deux parties sont à des endroits différents. C'est aussi l'un des points où un conseil juridique local est le plus utile.

Les erreurs qui rendent un NDA inutile

• Le signer après la réunion. Le NDA protège ce qui est partagé après sa signature. Signez d'abord.
• Désigner les mauvaises parties. Utilisez la dénomination légale de l'entreprise, pas un nom de marque, et vérifiez qui signe réellement.
• Un objectif vague. « Pour des discussions commerciales » laisse beaucoup de marge au destinataire. Dites quel est l'objectif.
• Aucun moyen de prouver ce qui a été partagé. Gardez une trace simple de ce que vous avez divulgué et de la date.
• Vouloir tout couvrir avec un NDA. Si un accord cherche à tout protéger, les tribunaux et les contreparties le prennent moins au sérieux. Protégez ce qui compte vraiment.

Avant d'en envoyer ou d'en signer un

Posez-vous quatre questions. Que dois-je protéger exactement ? L'information circule-t-elle dans un sens ou dans les deux ? Combien de temps reste-t-elle sensible ? Cet accord est-il compatible avec la loi de notre pays ?

Pour un échange simple et à faible risque, un modèle soigné est un bon point de départ. Si vous voulez adapter la rédaction, vous pouvez ouvrir un modèle dans le chat nerix et demander des modifications, par exemple une durée plus courte, une clause supplémentaire pour les prestataires, ou une version plus simple. nerix rédige le brouillon, mais ce n'est pas un avocat et il ne connaît pas la loi de votre pays. Pour tout ce qui engage de l'argent réel ou un vrai secret d'affaires, faites relire la version finale par un avocat qualifié.

Un NDA est un petit document qui donne le ton d'une relation. Un accord clair et équitable, signé avant le début du partage, apporte généralement plus de confiance qu'il ne coûte.